新聞資訊

2021年10月1日是我國《信托法》頒布實施二十周年。二十年來，《信托法》制定了受托人義務(wù)規(guī)則，將受托人文化明確寫入法律，也為信托行業(yè)奠定了法治基礎(chǔ)，推動了經(jīng)濟的發(fā)展。但是《信托法》在我國并未得到很好的貫徹落實，雖然信托法的根本精神“信義義務(wù)”已經(jīng)成為資產(chǎn)管理行業(yè)共識，但信托行業(yè)卻仍然在經(jīng)歷轉(zhuǎn)型陣痛。因此我們回顧信托法二十周年，探討信托業(yè)轉(zhuǎn)型發(fā)展之道，當前顯得意義深遠。中國財富管理50人論壇編輯部專訪了《信托法》起草成員蔡概還先生。

《信托法》施行二十周年揭秘起草最大爭議

王蕾：2021年10月1日是《信托法》施行二十周年。您也是《信托法》起草人之一?；仡?0年，如何評價它所發(fā)揮的作用？

蔡概還：《信托法》實施后，其所確立的信托制度在財產(chǎn)管理、資金融通、投資理財和社會公益等方面的突出功能，目前信托制度已經(jīng)在以下領(lǐng)域得到應(yīng)用：

一是信托型基金，包括契約型證券投資基金、集合資金信托計劃、保險資金投資計劃和基礎(chǔ)設(shè)施信托投資基金等。據(jù)統(tǒng)計，截至2021年2季度末，我國信托公司管理的信托財產(chǎn)規(guī)模為20.64萬億元，公募基金資產(chǎn)管理規(guī)模為23.03萬億元。

二是企業(yè)年金、職業(yè)年金。據(jù)統(tǒng)計，截至2020年年末，企業(yè)年金積累資金規(guī)模為22496.83億元。

三是信貸資產(chǎn)證券化。據(jù)統(tǒng)計，截至2020年年末，信貸資產(chǎn)支持證券發(fā)行規(guī)模為8230.48億元。

四是公益信托、慈善信托。據(jù)統(tǒng)計，截至2021年9月15日，慈善信托共備案639單，備案財產(chǎn)規(guī)模為34.95億元。從存續(xù)規(guī)模來看，目前慈善信托的存續(xù)規(guī)模可能已經(jīng)超過200億元。據(jù)魯冠球三農(nóng)扶志基金官網(wǎng)消息，經(jīng)資產(chǎn)評估，以2020年6月末為基準日，魯冠球三農(nóng)扶志基金慈善信托全部資產(chǎn)價值達141.79億元。

五是遺囑信托。我國民法典第1133條規(guī)定，自然人可以依法設(shè)立遺囑信托。

六是民事信托，等等。

此外，《資管新規(guī)》出臺后，各類私募資管產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品也紛紛表示依據(jù)信托法律關(guān)系設(shè)立。對此，《九民紀要》明確，根據(jù)《資管新規(guī)》的規(guī)定，其他金融機構(gòu)開展的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)構(gòu)成信托關(guān)系的，當事人之間的糾紛適用信托法及其他有關(guān)規(guī)定處理。

可見，信托作為一種民事特別法律制度，在我國得到了廣泛應(yīng)用，因此信托業(yè)在我國也有廣義和狹義之分。廣義的信托業(yè)，其法人受托機構(gòu)包括信托公司、基金管理公司以及其他依法擔任受托人的法人機構(gòu)；狹義的信托業(yè)，其法人受托機構(gòu)專指信托公司。

王蕾：能否談?wù)劗敃r起草《信托法》的背景和歷史？據(jù)說《信托法》坎坎坷坷，歷經(jīng)長達8年停停動動、時停時動的不同觀點與主張的碰撞、磨合。后來是因為當時信托公司最多時曾達到近1000家，其中涉嫌沖擊金融秩序的“不規(guī)范運作的信托”，經(jīng)過多次清理整頓，亟須一部法律來進行規(guī)范？

蔡概還：制定《信托法》的初衷，主要是當時我國需要建立社會主義市場經(jīng)濟的法律體系，而信托業(yè)是現(xiàn)代金融業(yè)的重要支柱之一。其中重要目的之一是為了將我國信托制度建立在更加完善的法制基礎(chǔ)上，使信托業(yè)健康、規(guī)范地發(fā)展。

信托法的制定及其出臺，經(jīng)歷了比較長的過程。個中曲折，王連洲主任在紀念《信托法》頒布十周年時，作了“8年奮戰(zhàn)迎來《信托法》的誕生”，大家有興趣可以找來看一看。

王蕾：據(jù)說《信托法》起草立案最早由中國政法大學終身教授江平以及資深法學界元老謝懷栻、魏家駒提出。1993年就列入了八屆全國人大常委會立法規(guī)劃的《信托法》的起草工作。為什么2001年才正式實施？這8年中爭議在哪？您當時參與了哪些工作？

蔡概還：據(jù)我了解，最早是基于江平、謝懷軾和魏家駒等幾位法學界著名教授的提議。針對當時出現(xiàn)的國有資產(chǎn)海外流失現(xiàn)象，魏家駒教授指出，國有資產(chǎn)在海外投資，多以個人名義注冊登記，依該國法律個人即成為該財產(chǎn)的合法所有人，一旦發(fā)生該人卷逃國有資產(chǎn)的情況，我國難以追究其法律責任。引入信托制度，國家作為委托人把財產(chǎn)委托給個人管理，個人在國外以受托人的身份從事經(jīng)營活動，國家享有信托受益權(quán)和信托財產(chǎn)的歸屬權(quán)，這樣就可以防止發(fā)生個人侵吞國有財產(chǎn)的情形。

信托法確定起草后，起草組成員相對固定。人大財經(jīng)委王連洲作為信托法起草工作組組長，當時只有我這么一個兵，讓我有幸參與了信托法起草的全過程。不過也有很多資深專家抽調(diào)過來一起工作，比如幾個主要的起草組成員中，曹守曄、何寶玉、周小明、孫書元等專家。

信托法起草中，爭議最大的是營業(yè)信托，即是否要包括對信托公司的規(guī)范內(nèi)容。對信托法中要不要就信托投資公司進行功能定位、確定業(yè)務(wù)范圍等，大家存在較大分歧。有的認為，信托投資公司問題很多，立法條件尚不成熟，贊成先出臺信托關(guān)系法，而對信托投資公司可以先由國務(wù)院以規(guī)范性文件予以調(diào)整和規(guī)范；有的認為，起草信托法的初衷之一就是為了規(guī)范信托投資公司的經(jīng)營行為，缺少這部分內(nèi)容，信托法的出臺就失去了現(xiàn)實針對性。

2001年全國人大法律委員會“關(guān)于《中華人民共和國信托法（草案）》審議結(jié)果的報告”中提到：“將信托業(yè)的管理納入本法的調(diào)整范圍，客觀條件還不夠成熟。”起草組經(jīng)過反復斟酌，最后刪除了有關(guān)營業(yè)信托的內(nèi)容。現(xiàn)在回想起來，如果當時不刪掉，《信托法》可能就會錯過出臺的窗口期。

信托行業(yè)由亂到治迎來快速發(fā)展

王蕾：《信托法》正式施行之后，信托行業(yè)的亂象是如何由亂到治的？

蔡概還：《信托法》出臺前，因為我國沒有建立信托制度，信托公司即使想開展信托業(yè)務(wù)也無法實現(xiàn)，故這一時期的信托公司什么都做就沒做信托。以2001年《信托法》出臺為分水嶺，我國信托業(yè)發(fā)生了第一次質(zhì)變，其業(yè)務(wù)模式，由“主營中間業(yè)務(wù)、兼營固有業(yè)務(wù)”，轉(zhuǎn)變?yōu)椤爸鳡I固有業(yè)務(wù)、兼營信托業(yè)務(wù)”。

《信托法》出臺后，在我國首次以法律的形式確立了信托關(guān)系，根據(jù)這種關(guān)系進行的各種信托活動才有法可依。同時《信托法》也為我國營業(yè)信托的發(fā)展提供了理論基礎(chǔ)和法律依據(jù)，使信托公司的規(guī)范發(fā)展走上了法治化的軌道。

王蕾：《信托法》也讓信托行業(yè)迎來了發(fā)展黃金期。當前信托資產(chǎn)規(guī)模超過了20萬億元。您覺得其中里程碑的事件都有哪些？

蔡概還：里程碑的事件很多，我認為主要有兩個：

一是2010年首次實現(xiàn)以信托為主業(yè)。截至2010年底，信托全行業(yè)經(jīng)營收入283.95億元，信托業(yè)務(wù)收入166.86億元，占比達58.76%，信托公司信托業(yè)務(wù)報酬收入首次超過固有業(yè)務(wù)收入。其后，信托公司的信托業(yè)務(wù)收入不斷增加，主營信托業(yè)務(wù)的盈利模式得到不斷強化，信托公司作為專業(yè)受托理財機構(gòu)的市場地位得以確立。

二是近年監(jiān)管部門對融資類信托業(yè)務(wù)作出精準評判，加快引導信托公司轉(zhuǎn)型。隨著資管新規(guī)過渡期臨近結(jié)束，信托公司的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型業(yè)已取得一定成效。融資類與通道業(yè)務(wù)持續(xù)壓縮，房地產(chǎn)信托規(guī)模得到有力管控，資金投向不斷優(yōu)化，支持實體經(jīng)濟的力度不斷增強。

王蕾：雖然說信托結(jié)構(gòu)靈巧，因此很多金融產(chǎn)品設(shè)計中都融入了信托的元素。但其實這個優(yōu)勢并沒有在行業(yè)整體發(fā)展中體現(xiàn)出來。有的時候反而變成了某種風險和被整頓的對象。比如2015年股市異常波動中“傘形信托”是第一個被監(jiān)管層打擊的對象。那么為什么會出現(xiàn)這種悖論？

蔡概還：我不認為傘形信托有什么問題，相反我認為是一個非常好的金融創(chuàng)新產(chǎn)品，它能有效地縮減內(nèi)部業(yè)務(wù)流程，及時抓住市場投資機會。如果有問題，或許是出在傘形信托的結(jié)構(gòu)化安排和杠桿比例上，需要更科學的規(guī)范，但不宜把傘形信托一棍子打死。

王蕾：我們現(xiàn)在非常強調(diào)防范金融風險。但金融行業(yè)最早提出防范金融風險的子行業(yè)，估計就是信托了。有人總結(jié)，信托業(yè)發(fā)展過程中經(jīng)歷了7次整頓，分別是1982年業(yè)務(wù)不明確的整頓、1985年貨幣投放和信貸規(guī)模的雙失控整頓、1988年亂設(shè)機構(gòu)的整頓、1993年過分熱衷實業(yè)和房地產(chǎn)投資的整頓、1998年業(yè)務(wù)管理及機構(gòu)設(shè)置混亂的整頓、2007年信托頒布實施了“兩規(guī)”，即《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》，明確了信托公司“受人之托，代人理財”的發(fā)展定位。2018年8月資管新規(guī)發(fā)布，信托業(yè)再起變革，當前信托業(yè)正處在第7次整頓過程中。您如何看待行業(yè)整頓？

蔡概還：因為《信托法》出臺前，信托公司沒有開展真正意義上的信托業(yè)務(wù)?？梢哉f，《信托法》出臺前的五次清理整頓，有兩個鮮明的特點：一是整頓的是信托投資公司，而非信托業(yè)務(wù)或者說是信托活動；二是清理整頓是全行業(yè)一律暫停開展業(yè)務(wù)同時接受整頓，所謂的“一人生病、全家吃藥”。我認為后面不管有幾次整頓，都不宜與前面五次相提并論。因為五次清理整頓后，就沒有出現(xiàn)全行業(yè)同時停業(yè)的現(xiàn)象了。

當然，信托公司的主業(yè)反反復復，在規(guī)范中不斷前進，在前進中不斷轉(zhuǎn)型，是離不開清理規(guī)范的。我認為，沒有找到賴以支撐行業(yè)生存和發(fā)展的主業(yè)和清晰的行業(yè)定位之前，這種現(xiàn)象可能還會出現(xiàn)。

王蕾：我們經(jīng)常聽說，我國的信托法是舶來品。為什么是舶來品？是否是這個原因，所以《信托法》至今有點水土不服？所以影響了整個行業(yè)的規(guī)范發(fā)展？

蔡概還：信托是英美法系的產(chǎn)物，我國從境外引進，所以說是舶來品。但這不是影響信托行業(yè)規(guī)范發(fā)展的因素，例如信托型證券投資基金在我國就發(fā)展得很好。恰好相反，現(xiàn)在信托行業(yè)出現(xiàn)的一些問題，我認為是沒有很好貫徹落實好《信托法》的結(jié)果。

王蕾：近年來也有聲音呼吁修訂《信托法》，認為其不合時宜了。您怎么看？要修訂的話您有什么建議？

蔡概還：目前來看，信托法最大的遺憾是缺少了對營業(yè)信托的規(guī)范，而沒有營業(yè)信托的法律規(guī)定，對營業(yè)信托的活動就缺少法律的方向性的指引?！缎磐蟹ā烦雠_后，我國的信托實踐主要是營業(yè)信托的實踐，特別是信托公司的展業(yè)規(guī)范，全部是部門規(guī)章和規(guī)范性文件，急需更高層級的法律規(guī)范。因此，當前加強營業(yè)信托的立法已經(jīng)非常緊迫，這可以通過修改《信托法》實現(xiàn)，也可以學習境外的做法，對于營業(yè)信托或者說一些特殊的信托業(yè)務(wù)進行專門的立法，這樣的話，未來我國信托行業(yè)的頂層制度設(shè)計安排就會更加完善。當然，現(xiàn)行《信托法》關(guān)于信托的定義、委托人權(quán)利、受托人的信義義務(wù)、公益信托審批等方面，可以作進一步的修改完善。

需要說明的是，《信托法》急需的一些配套制度，諸如信托財產(chǎn)登記、信托稅收安排、信托財產(chǎn)過戶制度等，我認為不一定非要通過修改《信托法》，最好的解決途徑是制定相應(yīng)的法規(guī)或規(guī)章。

轉(zhuǎn)型探索期 信托公司有六個專屬領(lǐng)域

王蕾：當前，經(jīng)濟轉(zhuǎn)型、監(jiān)管從嚴、在打破剛兌的大背景下，信托行業(yè)也處于轉(zhuǎn)型探索期。以前信托業(yè)發(fā)揮的作用更多是“影子銀行”的一部分，現(xiàn)在需要回歸本源業(yè)務(wù)——受人之托，代人理財。在您看來，現(xiàn)在的業(yè)務(wù)比例會如何改變？

蔡概還：前面說過，信托公司經(jīng)歷過兩次質(zhì)變：一是2001年，其主業(yè)由中間業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)變?yōu)楣逃袠I(yè)務(wù)；二是2010年，其主業(yè)由固有業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)變?yōu)樾磐袠I(yè)務(wù)。2010年以來，信托公司管理的信托財產(chǎn)規(guī)模，從2010年末的3.04萬億元發(fā)展至2021年6月末的20.64萬億元。在此過程中，信托公司發(fā)生的都是量變，沒有再次發(fā)生質(zhì)變。

未來，我認為信托公司是定位于主營信托業(yè)務(wù)的法人受托機構(gòu)，這一定位無須再變。但未來，我認為信托公司應(yīng)該還要經(jīng)歷第三次的質(zhì)變，即其主營的信托業(yè)務(wù)種類將發(fā)生變化。具體來說，將由主營融資類信托業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)變?yōu)橹鳡I非資融類信托業(yè)務(wù)，例如投資信托、服務(wù)信托、資產(chǎn)證券化等。

王蕾：在您看來，行業(yè)轉(zhuǎn)型發(fā)展的方向是什么？信托的優(yōu)勢到底是什么？

蔡概還：我認為，目前信托公司之所以還要轉(zhuǎn)型，不是要改變主營信托業(yè)務(wù)的定位，而是要改變信托財產(chǎn)的管理處分方式，即摒棄債權(quán)信托等融資類業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)型為以非融資類業(yè)務(wù)為主，主要管理受托管理責任風險，打破剛性兌付。

在資管新規(guī)背景下，我認為信托制度大有可為。資產(chǎn)管理的制度安排中，我認為資產(chǎn)隔離安排最重要，即管理人管理的客戶資產(chǎn)，要和該管理人的自有財產(chǎn)實現(xiàn)法律上的分離，分別記帳、分別管理。當管理人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)而終止的，其受托管理的財產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。目前我國法律制度中，明確規(guī)定資管財產(chǎn)獨立性并能夠?qū)崿F(xiàn)資產(chǎn)隔離安排的，主要是信托制度。在我國當前分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理的監(jiān)管體制下，資管業(yè)務(wù)要遵循信托法律關(guān)系，信托公司可借此大力開展服務(wù)信托業(yè)務(wù)。

在大資管的背景下，除了都可以開展投資類的資管業(yè)務(wù)外，我認為信托公司依然有以下六個專屬領(lǐng)域：一是非資產(chǎn)管理信托，即服務(wù)信托，為委托人提供除資產(chǎn)管理服務(wù)以外的其他受托服務(wù)。二是非資金信托，即財產(chǎn)權(quán)信托，包括動產(chǎn)信托、不動產(chǎn)信托、有價證券信托、其他財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)信托等。在財產(chǎn)權(quán)信托中，以信托財產(chǎn)為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)行資產(chǎn)支持證券的，就是資產(chǎn)證券化。三是非自益信托，即他益信托，例如家族信托、保險金信托等。四是非生前信托，如遺囑信托。五是非私益信托，如公益信托、慈善信托。六是特定目的信托，如寵物信托等。

王蕾：資管新規(guī)以來，信托行業(yè)去通道效果顯著。且從信托功能來看，事務(wù)管理類信托規(guī)模和占比持續(xù)下降。2020年2季度以來，投資類信托快速發(fā)展，規(guī)模迅速接近事務(wù)管理類信托。在監(jiān)管明確要求壓縮融資類信托的情況下，融資類信托規(guī)模自2020年3季度以來連續(xù)下滑。您如何看待這個變化背后的趨勢？

蔡概還：融資類業(yè)務(wù)即使不壓降，長遠看也會自然消亡。我認為，從短期來看，該類業(yè)務(wù)收益與風險不對等，存在風險敞口；從中期來看，該類業(yè)務(wù)將隨著利率市場化出現(xiàn)拐點并消亡；從長期來看，該類業(yè)務(wù)無法經(jīng)受經(jīng)濟危機之考驗。因此，越早拋棄融資類信托，信托公司將越早涅槃重生。時間拖得越久，對行業(yè)的長效發(fā)展越不利。

王蕾：自2021年1月1日起實施《民法典》后，信托法律制度變得更加重要，尤其民法典對信托的財產(chǎn)管理功能更加重視。信托行業(yè)如何利用好其自身結(jié)構(gòu)靈活的優(yōu)勢實現(xiàn)主動管理，來實現(xiàn)投資者的財富傳承？幫助企業(yè)家們創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)并且家族企業(yè)基業(yè)長青？

蔡概還：主要是通過家族信托業(yè)務(wù)去實現(xiàn)。但開展這塊業(yè)務(wù)要防止一個發(fā)展誤區(qū)，即其目的是為了資產(chǎn)的保值增值。實現(xiàn)財產(chǎn)保值增值的手段很多，并非一定要通過家族信托去實現(xiàn)。現(xiàn)實中，每個家庭都有內(nèi)憂外患，內(nèi)有繼承風險、婚姻風險、敗家子風險、意外事故風險等，外有家族股權(quán)分散風險、企業(yè)經(jīng)營策略和戰(zhàn)略定位被改變的風險、債務(wù)風險、破產(chǎn)風險等，不事先謀劃，可能導致家無寧日。

我認為，未來人們在家庭財富的保護和傳承等方面將需求急增，家族信托將以財產(chǎn)規(guī)劃、風險隔離、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等為主要目的，可以解決富不過三代的問題，幫助實現(xiàn)家族企業(yè)基業(yè)長青。

王蕾：2021年8月17日中央財經(jīng)委員會第十次會議召開，研究扎實促進共同富裕問題。當前在服務(wù)共同富裕過程中，信托業(yè)能起到怎樣的作用？

蔡概還：我認為，股權(quán)慈善信托是助力共同富裕的重要途徑，可以在促進共同富裕中發(fā)揮重要作用。慈善信托是人們參與公益事業(yè)的一種途徑和方式，其核心要義是慈善信托財產(chǎn)的本金和收益要全部用于公益事業(yè)。股權(quán)慈善信托設(shè)立后，股權(quán)作為初始信托財產(chǎn)，其財產(chǎn)屬性由私人財產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣藏敭a(chǎn)。

根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)的規(guī)定，作為慈善信托財產(chǎn)的股權(quán)可以不動用，不影響企業(yè)家對民營企業(yè)的繼續(xù)經(jīng)營和實際控制。也就是說，公司的控制權(quán)仍然可以掌握在慈善信托的委托人或者其繼承人手中，可以通過合理的機制設(shè)計將企業(yè)的經(jīng)營管理傳承下去。同時，股權(quán)慈善信托的公益特質(zhì)能夠激勵家族企業(yè)繼續(xù)創(chuàng)造財富，有效避免下一代創(chuàng)富動機的枯竭，防止家族衰敗或者衰亡。

可以說，股權(quán)慈善信托承載著家族的精神與希望，進而成為國家和社會進步的動力。在此基礎(chǔ)上，股權(quán)慈善信托用每年產(chǎn)生的股權(quán)分紅來開展公益事業(yè)，并由此讓企業(yè)獲得更多的稅收優(yōu)惠和政策扶持。這也正是境外諸多家族和富人采用的企業(yè)公益模式。

信托公司要加快信托文化建設(shè) 做高品質(zhì)的受托人

王蕾：如何從政策上推動信托行業(yè)轉(zhuǎn)型高質(zhì)量發(fā)展？您有何意見建議？

蔡概還：我認為，信托行業(yè)在轉(zhuǎn)型過程中，需要考慮以下幾個因素：

一是經(jīng)營何種信托業(yè)務(wù)與產(chǎn)品，取決于社會的現(xiàn)實需求，這種需求就是信托目的，我們要根據(jù)信托目的推出相關(guān)信托產(chǎn)品和服務(wù)。

二是不同歷史時期，具有不同的信托需求，對應(yīng)的業(yè)務(wù)和產(chǎn)品也與時俱進。時代不同了，需求產(chǎn)生變化，信托業(yè)務(wù)的表現(xiàn)形式也就完全不同。有人把回歸本源，理解成回歸到過去并主營某一歷史階段曾經(jīng)出現(xiàn)的信托種類，我認為這是不對的。過去出現(xiàn)的業(yè)務(wù)，未來不一定還有需求；過去沒有出現(xiàn)的業(yè)務(wù)，未來會隨著需求出現(xiàn)。

三是不同的國家和地區(qū)，人們的信托目的不盡相同，也會催生不同的信托產(chǎn)品和服務(wù)。我們不能只看境外有什么，我們就做什么。我認為，東方人的需求，與西方肯定有差別，因為有差異，信托產(chǎn)品和服務(wù)也就會呈現(xiàn)出不同的表現(xiàn)形態(tài)。

可以這么說，信托的本源業(yè)務(wù)有很多，但不同時期有不同的外在表現(xiàn)形式。信托公司選擇轉(zhuǎn)型方向時，關(guān)鍵是要針對現(xiàn)實的信托需求，供給信托服務(wù)，這既是落實我國金融供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的要求，也是不斷增強服務(wù)實體經(jīng)濟的能力、不斷滿足人們對美好生活向往的需要。

關(guān)于能力提升方面，過去我一直認為專業(yè)管理能力或者說主動管理能力很重要?，F(xiàn)在我認為，首先要掌握信托專業(yè)知識，提升信托服務(wù)能力。打鐵還需自身自身硬，信托公司要加快信托文化建設(shè)，做高品質(zhì)的受托人。

來源：中國財富管理50人論壇